原《行政處罰法》第29條規定,違法行為在兩年內未被發(fā)現的,不再給予行政處罰。
新《行政處罰法》在2021年7月15日正式生效之后,如果“未批先建”的違法行為已經(jīng)涉及到公民生命健康安全并且具有環(huán)境污染危害后果的,那么對于“未批先建”的違法行為超過(guò)五年不予以處罰,而不再是超過(guò)兩年不予以處罰。
但是,對于不涉及到公民生命健康安全并且不具有環(huán)境污染危害后果的一般“未批先建”違法行為,仍舊是在兩年內未被發(fā)現的,不再給予行政處罰,即“未批先建”已超過(guò)兩年,不再對“未批先建”違法行為予以處罰。
根據新《行政處罰法》第36條的規定,對于“未批先建”違法行為,只要自其建設行為終了之日起兩年內未被發(fā)現的,生態(tài)環(huán)境部門(mén)應當遵守新《行政處罰法》第36條的規定,對建設單位“未批先建”違法行為不予行政處罰。
因為“未批先建”違法行為在建設行為終了之時(shí)就已經(jīng)結束,不存在連續或者繼續狀態(tài),所以對“未批先建”違法行為,行政處罰的追溯期限是自建設行為終了之日起計算,如果是兩年內未被發(fā)現的,對建設單位“未批先建”這一違法行為不予行政處罰。
特別要強調的是,對“未批先建”違法行為超過(guò)兩年行政處罰追溯期限不予處罰,僅僅是對“未批先建”這一個(gè)違法行為不再予以行政處罰,并不是對建設單位的其他違法都不處罰。
那“未批先建的”項目往往還存在哪些需要處罰的違法行為呢?
建設項目“未批先建”投入生產(chǎn)或者使用后,有關(guān)單位或者個(gè)人存在超標排污,通過(guò)暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監測數據或者不正常運行污染防治設施等逃避監管的方式排污等情形之一的,生態(tài)環(huán)境部門(mén)應當對相關(guān)違法行為依法予以處罰。
根據《環(huán)境保護法》《大氣污染防治法》《水污染防治法》《固體廢物污染環(huán)境防治法》《土壤污染防治法》《刑法(修正案十一)》以及相關(guān)法規和“兩高”司法解釋?zhuān)`法企業(yè)至少還要面臨以下8種違法成本較高的處罰或者刑事責任。
1.對違反環(huán)??⒐を炇盏男袨檫M(jìn)行處罰
未批先建的建設項目也做不了竣工驗收。建設項目違反竣工驗收制度投入生產(chǎn)或者使用期間,由于其違反竣工驗收制度的違法行為一直處于連續狀態(tài),因此,即使“未批先建”違法行為已超過(guò)二年行政處罰追溯期限,環(huán)保部門(mén)仍可以對違反環(huán)保設施“三同時(shí)”驗收制度的違法行為依法作出處罰,不受“未批先建”違法行為行政處罰追溯期限的影響。
根據《建設項目環(huán)境保護管理條例》第23條的規定,環(huán)保設施未建成、未經(jīng)驗收或者驗收不合格,建設項目即投入生產(chǎn)或者使用,或者在環(huán)境保護設施驗收中弄虛作假的,由縣級以上環(huán)保部門(mén)給予以下處罰:
一是責令限期改正,處20萬(wàn)元以上100萬(wàn)元以下的罰款。
二是逾期不改正的,處100萬(wàn)元以上200萬(wàn)元以下的罰款。
三是對直接負責的主管人員和其他責任人員,處5萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款。
四是造成重大環(huán)境污染或者生態(tài)破壞的,責令停止生產(chǎn)或者使用,或者報經(jīng)有批準權的人民政府批準,責令關(guān)閉。
五是建設單位未依法向社會(huì )公開(kāi)環(huán)境保護設施驗收報告的,由縣級以上環(huán)保部門(mén)責令公開(kāi),處5萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款,并予以公告。
2.對違反排污許可的行為進(jìn)行處罰
“未批先建”的建設項目不可能取得排污許可證。根據新《環(huán)境保護法》第63條的規定,未取得排污許可證排放污染物,被責令停止排污,拒不執行的,尚不構成犯罪的,除依照有關(guān)法律法規規定予以處罰外,由縣級以上環(huán)保部門(mén)將案件移送公安機關(guān),對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處10-15日拘留;情節較輕的,處5-10日拘留。
根據今年3月1日施行的《排污許可管理條例》,未取得排污許可證排放污染物的,由生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)責令改正或者限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治,處20萬(wàn)元以上100萬(wàn)元以下的罰款;情節嚴重的,報經(jīng)有批準權的人民政府批準,責令停業(yè)、關(guān)閉。此外,還有多項針對違反排污許可管理的違法行為的處罰。
3.對以逃避監管的方式違法排污的行為進(jìn)行處罰
“未批先建”的建設項目,大多沒(méi)有環(huán)保設施,而且往往都有通過(guò)暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監測數據,或者不正常運行防治污染設施等逃避監管的方式違法排放污染物的行為。
根據新《環(huán)境保護法》第63條的規定,通過(guò)暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監測數據,或者不正常運行防治污染設施等逃避監管的方式違法排放污染物的,尚不構成犯罪的,除依照有關(guān)法律法規規定予以處罰外,由縣級以上環(huán)保部門(mén)將案件移送公安機關(guān),對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處10-15日拘留;情節較輕的,處5-10日拘留。
4.對超標或者超總量排污違法行為進(jìn)行處罰
“未批先建”的建設項目,一般難以做到達標排放,也難以滿(mǎn)足重點(diǎn)污染物排放總量控制指標的要求。對于超標或者超總量排放污染物的違法行為,有以下幾種處罰措施:
一是根據新《環(huán)境保護法》第60條的規定,超過(guò)污染物排放標準或者超過(guò)重點(diǎn)污染物排放總量控制指標排放污染物的,縣級以上環(huán)保部門(mén)可以責令其采取限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治等措施;情節嚴重的,報經(jīng)有批準權的人民政府批準,責令停業(yè)、關(guān)閉。
二是根據新《環(huán)境保護法》第59條的規定,予以按日計罰。
5.對重金屬超標的違法行為追究刑事責任
根據最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》,排放、傾倒、處置含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻的污染物超標3倍以上的,或者排放、傾倒、處置含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳、鈷的污染物超標10倍以上的,按照刑法第338條追究刑事責任。
6.對減少防治污染設施運行支出的違法行為追究刑事責任
根據最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》,對于違法減少防治污染設施運行支出一百萬(wàn)元以上的,按照刑法第338條追究刑事責任。
7.對致使公私財產(chǎn)損失的違法行為追究刑事責任
根據最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》,對于違法所得或者致使公私財產(chǎn)損失三十萬(wàn)元以上的, 按照刑法第338條追究刑事責任。
8.對非法排放危險廢物的違法行為追究刑事責任
根據最高法院、最高檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》,對于非法排放、傾倒、處置危險廢物三噸以上的, 按照刑法第338條追究刑事責任。
實(shí)際上,根據《環(huán)境保護法》《大氣污染防治法》《水污染防治法》《固體廢物污染環(huán)境防治法》《土壤污染防治法》《刑法(修正案十一)》以及相關(guān)法規和兩高司法解釋?zhuān)€有許多針對不同的違法行為的處罰,就不一一舉例了。
現有法律法規對于違法行為的處罰, 涵蓋了現實(shí)中的絕大多數的違法行為,也就是說(shuō),對于違法行為,并不缺乏予以處罰的法律法規。
來(lái)源:生態(tài)環(huán)境圈